III. Методологія

A. Сфера дії мандату

Часовий мандат експертної місії охоплює період з 1 квітня 2022 року по 25 червня 2022 року, коли було завершено роботу над звітом. На момент завершення звіту конфлікт в Україні, на жаль, все ще тривав. Таким чином, цей звіт не може надати остаточного огляду всіх інцидентів, які мали місце під час цього конфлікту. Географічно місія зосереджується на ймовірних порушеннях МГП та МППЛ, скоєних на всій території України, у межах її міжнародно визнаних кордонів (включаючи Автономну Республіку Крим, місто Севастополь, Донецьку та Луганську області та всі регіони, які потрапили під тимчасову окупацію Російською Федерацією з 24 лютого 2022 року). Місія не має обмежень щодо персональної сфери свого мандату, тобто вона розслідувала всі потенційні порушення міжнародних стандартів незалежно від національності особи, яка їх скоїла, та ідентичності суб’єкта, якому вони приписуються.

Відповідно до пункту 7 Московського документа, експертна місія мала три тижні на підготовку свого звіту. Такий обмежений проміжок часу, а також триваючий характер конфлікту та постійний приплив нової інформації, не дозволили місії перевірити всі звинувачення у порушеннях МГП та МППЛ, отримані з різних джерел, та “повідомити про всі звірства, скоєні збройними силами Росії в Україні /виділення додано/, як того вимагала держава-ініціатор. Однак, подібно до першого звіту, цей другий звіт визначає основні моделі поведінки, несумісні з міжнародними стандартами, та надає конкретні приклади, що документують ці моделі. Він також вказує, які порушення міжнародних стандартів призводять не лише до відповідальності відповідної сторони конфлікту, але й до індивідуальної кримінальної відповідальності (за воєнні злочини чи злочини проти людяності). Водночас місія не мала можливості та мандату проводити кримінальні розслідування та ідентифікувати конкретних осіб, відповідальних за такі злочини. Це завдання покладається на національні та міжнародні прокуратури та судові органи.

B. Методи встановлення фактів

Під час підготовки цього звіту експертна місія використовувала кілька основних методів встановлення фактів, спираючись на різні джерела інформації.

По-перше, він базувався на даних, що містяться у звіті про Україну, підготовленому в рамках Московського механізму ОБСЄ у квітні 2022 року. Він також використовував інші письмові звіти, коментарі та заяви, підготовлені міжнародними організаціями (ООН, ОБСЄ, Рада Європи, ЄС), державами, неурядовими організаціями та засобами масової інформації. Крім того, після створення місії ОБСЄ відновила спеціальний онлайн-канал зв'язку, через який ті, хто володіє відповідною інформацією, могли ділитися і справді ділилися такою інформацією.

По-друге, місія провела різні інтерв'ю, як онлайн, так і особисто. Експерти хотіли б висловити свою вдячність усім співрозмовникам, які знайшли час, щоб поспілкуватися з ними, поділитися з ними відповідною інформацією та надати докази. Вони особливо хотіли б подякувати Моніторинговій місії ООН з прав людини в Україні (ММПЛУ) за відмінну співпрацю та обмін інформацією. Як і в першій місії, цінну інформацію та аналіз надали Лабораторія гуманітарних досліджень Єльської школи громадського здоров'я, а також різні НУО.

По-третє, 20-23 червня 2022 року два члени експертної місії, пані Билкова та пані Гуерчіо, відвідали Україну. Під час візиту вони зустрілися з представниками Міністерства оборони, Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України, Офісу Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини, Представництва Президента України в Автономній Республіці Крим, Міністерства юстиції, Офісу Генерального прокурора та Міністерства закордонних справ. Вони також відвідали міста Ірпінь, Буча та Гостомель, які з кінця лютого до кінця березня 2022 року протягом кількох тижнів перебували під тимчасовою окупацією збройних сил Російської Федерації, і, як повідомляється, протягом цього періоду були скоєні різні звірства. Експерти також зустрілися з кількома свідками, які могли повідомити про події на деяких тимчасово окупованих територіях. З міркувань безпеки імена таких осіб не можуть бути розкриті. Експерти хотіли б подякувати українській владі за всю допомогу, надану для організації візиту та під час його проведення.

Завдяки всім різним методам встановлення фактів місія змогла отримати доступ до великої кількості та різноманітності доказів та отримати хороший огляд ситуації в цілому та конкретних питань, що розглядаються. Під час підготовки звіту місія користувалася адміністративною та логістичною підтримкою БДІПЛ. Експерти хочуть наголосити, що, відповідно до правил Московського механізму, ОБСЄ жодним чином не втручалася в основну роботу місії, яка діяла повністю незалежно та неупереджено.

Місія із жалем відзначає відсутність співпраці, проявлену Російською Федерацією. Наслідуючи приклад першої місії, у день свого заснування місія надіслала листа до Постійного представництва Російської Федерації при ОБСЄ, запрошуючи Російську Федерацію до співпраці з місією та обміну всією відповідною інформацією, якою Російська Федерація могла б володіти і яка могла б допомогти місії врахувати позицію Російської Федерації у своєму розслідуванні. На жаль, лист залишився без відповіді. Незважаючи на це, місія змогла отримати доступ до заяв та позицій Російської Федерації та покладатися на них, і вона взяла їх до уваги у звіті.

Крім того, місія зіткнулася з очевидними проблемами, пов'язаними з поширенням пропаганди, дезінформації та фейкових новин, які завжди супроводжують збройні конфлікти. Місія прагнула подолати цю проблему, ретельно зважуючи всі наявні докази та намагаючись, наскільки це можливо, перевіряти будь-яку інформацію за допомогою різних взаємно незалежних джерел.

C. Застосовні міжнародні стандарти

Експертній місії було доручено розслідувати та звітувати про потенційні порушення міжнародного гуманітарного права та міжнародного права прав людини, воєнні злочини та злочини проти людяності, а також можливі порушення зобов'язань ОБСЄ. Тому в правовій оцінці ситуацій та випадків, задокументованих у цьому звіті, було застосовано чотири основні набори міжнародних стандартів, а саме: міжнародне гуманітарне право (МГП), міжнародне право прав людини (МППЛ), міжнародне кримінальне право (МКП) та зобов'язання ОБСЄ. Ці набори правових стандартів не є взаємно відокремленими, а, навпаки, мають важливі збіги. Єдиний інцидент, наприклад, вбивство затриманого цивільного, може одночасно становити порушення всіх чотирьох наборів, і він може спричинити відповідальність держави, якій це вбивство буде приписано, та індивідуальну кримінальну відповідальність конкретних осіб, які здійснили або наказали таке вбивство, одночасно.

1. Міжнародне гуманітарне право

Міжнародне гуманітарне право (МГП) є галуззю публічного міжнародного права, яка застосовується спеціально в контексті збройних конфліктів і яка спрямована на обмеження гуманітарних та інших наслідків таких конфліктів. МГП застосовується як у міжнародних, так і в неміжнародних збройних конфліктах, і його норми адресовані державам або недержавним сторонам конфлікту. Конфлікт, що розглядається у цьому звіті, є міжнародним збройним конфліктом, який загалом визначається як “усі випадки оголошеної війни або будь-якого іншого збройного конфлікту, який може виникнути між двома або більше Високими Договірними Сторонами, навіть якщо стан війни не визнаний однією з них  .¹² Відповідно до цього визначення, внутрішня кваліфікація ситуації сторонами конфлікту та ярлик, який вони до неї прикріплюють, не мають жодного впливу на її кваліфікацію відповідно до МГП, яке ґрунтується виключно на об'єктивних критеріях, а саме, чи відбулося “застосування збройних сил між державами  .¹³ У конфлікті між Російською Федерацією та Україною це, безсумнівно, відбулося, і тому МГП є там повністю застосовним. МГП не допускає відступу.

МГП складається з двох основних галузей. Перша – це Женевське право, яке захищає жертв війни, тобто тих, хто не бере або більше не бере участі у військових діях і опинився в руках іншої сторони конфлікту (поранені, хворі, особи, що зазнали корабельної аварії, військовополонені, іноземні цивільні особи на території іншої сторони конфлікту, цивільні особи на окупованих територіях тощо). Женевське право регулюється чотирма Женевськими конвенціями (1949) та трьома Додатковими протоколами до цих Конвенцій (1977, 2005). Усі чотири Женевські конвенції (ЖК) та Додатковий протокол I (ДП І) застосовуються у міжнародних збройних конфліктах. Російська Федерація та Україна є державами-учасницями всіх цих інструментів. Найбільш фундаментальні правила Женевського права вважаються частиною звичаєвого міжнародного права.¹⁴

Друга галузь МГП – це Гаазьке право, яке обмежує засоби та методи ведення війни, тобто воно вказує, яка військова тактика та яка зброя можуть використовуватися сторонами конфлікту на полі бою. Гаазьке право регулюється Гаазькими конвенціями (1899, 1907) та багатьма іншими, більш конкретними договорами, такими як Гаазька конвенція про захист культурних цінностей у разі збройного конфлікту та два Протоколи до неї (1954, 1999), Конвенція про заборону розробки, виробництва та накопичення запасів бактеріологічної (біологічної) та токсинної зброї та про їх знищення (1972), Конвенція про заборону або обмеження застосування конкретних видів звичайної зброї, які можуть вважатися такими, що завдають надмірних пошкоджень або мають невибіркову дію (1980, КЗК) та п'ять Протоколів до неї (1980, 1995, 2003), Конвенція про заборону розробки, виробництва, накопичення та застосування хімічної зброї та про її знищення (1993), Конвенція про заборону застосування, накопичення, виробництва та передачі протипіхотних мін та про їх знищення (1997), Конвенція про касетні боєприпаси (2008) та Договір про заборону ядерної зброї (2017). Російська Федерація та Україна є державами-учасницями деяких із цих договорів.¹⁵ Знову ж таки, деякі правила Гаазького права вважаються частиною звичаєвого міжнародного права.

Усі сторони конфлікту мають зобов'язання поважати та забезпечувати повагу до МГП з боку своїх збройних сил та інших осіб або груп, які фактично діють за їхніми вказівками або під їхнім керівництвом чи контролем.¹⁶ Це зобов'язання жодним чином не пов'язане і не обумовлене взаємністю.¹⁷ Порушення МГП тягнуть за собою відповідальність сторони конфлікту, якій таке порушення приписується.¹⁸ Відповідно до загальних правил про відповідальність держав за міжнародно протиправні діяння,¹⁹ відповідальна держава зобов'язана припинити порушення, надати належні запевнення та гарантії його неповторення, якщо того вимагають обставини, та забезпечити відшкодування шкоди, спричиненої міжнародно протиправним діянням.²⁰

2. Міжнародне право прав людини

Міжнародне право прав людини (МППЛ) охоплює набір правил, за допомогою яких держави взяли на себе зобов'язання поважати, захищати та реалізовувати права людини всіх осіб на своїй території або під своєю юрисдикцією. Основними джерелами МППЛ є універсальні та регіональні договори, хоча найбільш фундаментальні правила МППЛ є частиною звичаєвого міжнародного права. На універсальному рівні це Міжнародний пакт про громадянські та політичні права (МПГПП), Міжнародний пакт про економічні, соціальні та культурні права (МПЕСКП) та сім договорів, які зосереджуються на конкретному порушенні прав людини або на захисті певних груп уразливих осіб. На регіональному рівні як Україна, так і Російська Федерація на початку конфлікту були членами Ради Європи. Однак 16 березня 2022 року членство Російської Федерації в організації було припинено рішенням Комітету міністрів.²¹ У 1997 та 1998 роках, відповідно, Україна та Російська Федерація ратифікували Європейську конвенцію з прав людини (ЄКПЛ). Внаслідок виключення з Ради Європи, Російська Федерація “припиняє бути Високою Договірною Стороною ЄКПЛ 16 вересня 2022 року .²² Європейський суд з прав людини (ЄСПЛ) залишається компетентним розглядати заяви, спрямовані проти Росії, щодо ймовірних порушень ЄКПЛ, які відбулися до 16 вересня 2022 року (Стаття 58(2) ЄКПЛ).

11 червня 2022 року Російська Федерація ухвалила закон, який передбачає, що країна ‘“не виконуватиме рішення Європейського суду з прав людини, що набувають чинності після 15 березня 2022 року .²³ У 2006 та 2009 роках, відповідно, Україна та Російська Федерація ратифікували Переглянуту Європейську соціальну хартію (ПЄСХ). Знову ж таки, внаслідок виключення з Ради Європи, Російська Федерація припинить бути державою-учасницею ПЄСХ до 16 вересня 2022 року.²⁴ Також на регіональному рівні Російська Федерація є членом Співдружності Незалежних Держав та державою-учасницею Конвенції СНД про права людини та основні свободи (1995, КПЛОС).

Як було пояснено в першому звіті, МППЛ продовжує застосовуватися в часи збройного конфлікту. Однак у такі часи багато гарантій прав людини можуть бути призупинені шляхом відступу (Стаття 4 МПГПП, Стаття 15 ЄКПЛ). Російська Федерація не ухвалювала жодного відступу в контексті поточного конфлікту. Україна, навпаки, значно відступила від своїх зобов'язань за МПГПП та ЄКПЛ. Нещодавні відступи (2022) були зроблені у зв'язку з нападом Росії на Україну та запровадженням надзвичайного стану та воєнного стану на всій території України.²⁵

Місія нагадує, що держави зобов'язані поважати та забезпечувати права людини всіх осіб у межах їхньої юрисдикції, і що, як встановлено прецедентним правом міжнародних органів з прав людини, юрисдикція не обмежується територією держави²⁶, а поширюється на території під ефективним (де-факто) контролем держави, що здійснюється безпосередньо або через недержавні утворення,²⁷ та на осіб під конкретним контролем держави (зазвичай особи, що перебувають під вартою).²⁸ Місія поділяє думку, висловлену в першому звіті, що деякі частини української території перебувають або перебували протягом певного періоду під ефективним контролем Російської Федерації (Крим, Севастополь, частини Донецької, Луганської та Херсонської областей).

Місія також нагадує, що в часи збройного конфлікту МППЛ застосовується паралельно з МГП. У цій ситуації, як заявив Міжнародний Суд (МС), “деякі права можуть бути виключно предметом міжнародного гуманітарного права; інші можуть бути виключно предметом права прав людини; ще інші можуть бути предметом обох цих галузей міжнародного права  .³⁰ Широко визнано, що коли реалізується останній сценарій, стандарти МППЛ мають тлумачитися у світлі МГП, яке в більшості випадків є застосовним lex specialis.³¹ Це також пояснює, чому один і той самий інцидент може одночасно порушувати МГП та МППЛ.

Порушення МППЛ мають ті ж правові наслідки, що й порушення МГП, тобто вони призводять до зобов'язання припинити порушення, надати належні запевнення та гарантії його неповторення, якщо того вимагають обставини, та забезпечити відшкодування шкоди, спричиненої міжнародно протиправним діянням. Конкретні договори з прав людини більш детально регулюють ці правові наслідки, з огляду на право окремих жертв оскаржувати порушення в національних та міжнародних (квазі)судових органах автономно.

3. Міжнародне кримінальне право

Міжнародне кримінальне право (МКП) — це галузь публічного міжнародного права, спрямована на забезпечення того, щоб особи, відповідальні за насильницькі дії, несли кримінальну відповідальність. Міжнародна спільнота погодила перелік із чотирьох злочинів згідно з міжнародним правом, а саме: злочин агресії, злочин геноциду, злочини проти людяності та воєнні злочини. Мандат місії конкретно стосується злочинів проти людяності та воєнних злочинів.

Визначення злочинів проти людяності та воєнних злочинів містяться у Римському статуті Міжнародного кримінального суду (МКС). Ані Російська Федерація, ані Україна не є державами-учасницями Римського статуту. Проте 9 квітня 2014 року та 8 вересня 2015 року, відповідно, Україна, шляхом двох декларацій, зроблених відповідно до статті 12(3) Римського статуту, визнала юрисдикцію МКС щодо злочинів проти людяності та воєнних злочинів, скоєних на її території, починаючи з 21 листопада 2013 року.³²

_Злочини проти людяності_ — це насильницькі дії, такі як вбивство, винищення, зґвалтування, депортація або насильницьке переміщення, тортури або насильницьке зникнення “якщо вони вчиняються в рамках широкомасштабного чи систематичного нападу, спрямованого проти будь-якого цивільного населення, і про такий напад відомо ³³. Згідно зі звичаєвим міжнародним правом, усі держави мають зобов'язання запобігати, переслідувати та карати за злочини проти людяності.³⁵

_Воєнні злочини_ становлять порушення найбільш фундаментальних норм МГП, які застосовуються як до сторін конфлікту, так і до окремих осіб. Воєнні злочини полягають або у серйозних порушеннях Женевського права (умисне вбивство, тортури тощо); або в інших серйозних порушеннях законів та звичаїв війни (умисне спрямування нападів проти цивільного населення або цивільних об'єктів тощо). Женевські конвенції та ДП І прямо покладають на держави зобов'язання “прийняти будь-яке законодавство, необхідне для встановлення ефективних кримінальних санкцій ³⁸ та “розшукувати осіб, підозрюваних у скоєнні або у відданні наказу про скоєння таких серйозних порушень, і /.../ віддавати таких осіб, незалежно від їхнього громадянства, під суд /своїх/ власних судів .³⁹ І Україна, і Російська Федерація включили певні воєнні злочини до своїх кримінальних кодексів.⁴¹

Важливо наголосити, що злочини проти людяності та воєнні злочини не є взаємовиключними категоріями, і тому єдиний акт може відповідати кваліфікації обох.

4. Зобов'язання ОБСЄ

У рамках НБСЄ та ОБСЄ, за людським виміром, з 1970-х років було прийнято численні зобов'язання, які стосуються та розвивають правові стандарти, що містяться в МГП, МППЛ та МКП.⁴² І Російська Федерація, і Україна взяли на себе зобов'язання дотримуватися цих стандартів.

Щодо МГП, то держави-учасниці зобов'язалися “за будь-яких обставин поважати та забезпечувати повагу до міжнародного гуманітарного права, включаючи захист цивільного населення та нагадали “що ті, хто порушує міжнародне гуманітарне право, несуть особисту відповідальність  (Гельсінкі, 1992, пункти