Отчет Московского Механизма (2023)

V. Вероятные Нарушения Международного Гуманитарного Права

Дети относятся к наиболее уязвимым группам гражданского населения, страдающим от разрушительных бесчеловечных бедствий в результате вооруженного конфликта. Поэтому МГП предусматривает ряд абсолютных правил, которые не могут быть отменены, для защиты детей, оказавшихся в зоне вооруженного конфликта. Положения закреплены в четырех Женевских конвенциях 1949 года, которые ратифицированы повсеместно, а также в Дополнительных протоколах (ДП) к ним 1977 года. Двадцать пять положений этих документов предусматривают специальную защиту для детей, дополнительно к положениям, применимым независимо от возраста. Цель этих правил — защитить детей от бедствий и последствий войны, защитить их семьи от страха и горя утраты, а также защитить каждую воюющую сторону и её население от неприемлемой перспективы потери будущих поколений, будь то из-за самой войны или действий противной воюющей стороны.

A. СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯ МГП ДЛЯ ЦЕЛЕЙ ПЕРЕМЕЩЕНИЯ ДЕТЕЙ

Определение момента применения МГП требует оценки фактической ситуации на местах. Внутренняя квалификация ситуации сторонами конфликта и ярлык, который они ей присваивают, не влияют на её квалификацию в соответствии с МГП, которое основывается исключительно на объективных критериях. Как диктует разделение jus ad bellum и jus in bello, факт того, что ситуация является результатом нарушения правил Устава ООН, не влияет на вопрос применимости МГП. Международный вооруженный конфликт (МВК) согласно общей статье 2 Женевских конвенций возникает, когда имеет место вооруженное насилие между вооруженными силами двух или более государств.117 Поскольку и Россия, и Украина являются государствами, вооруженный конфликт между ними регулируется МГП международных вооруженных конфликтов.118 Применимость МГП согласно общей статье 2 влечет за собой немедленное de jure применение всех четырех Конвенций, ДП I и всех других норм МГП, применимых к таким ситуациям, содержащихся в других договорах или закрепленных в международном обычном праве.

Мандат Миссии заключался в изучении практики организованного перемещения детей как до, так и после начала полномасштабного российского вторжения 24 февраля 2022 года. Поэтому применимость соответствующих норм МГП должна быть разделена на два временных периода. Фаза I охватывает период с 2014 года до 23 февраля 2022 года, а Фаза II начинается с полномасштабного российского вторжения 24 февраля 2022 года.

1. СИТУАЦИЯ ДО 24 ФЕВРАЛЯ 2022 ГОДА

Применимость МГП к ситуации в Крыму восходит к 2014 году. С ночи с 26 на 27 февраля 2014 года вооруженные и в основном в военной форме лица, которых впоследствии Российская Федерация признала своим военным персоналом, вместе с местными членами ополчения постепенно взяли под контроль Крымский полуостров без согласия украинского правительства.119 18 марта 2014 года Российская Федерация объявила о официальном включении Крыма в состав российской территории. Женевская конвенция IV и ДП I применяются к военной оккупации Крыма Российской Федерацией, как и ко всем случаям частичной или полной оккупации территории иностранного государства, «даже если указанная оккупация не встречает вооруженного сопротивления» и «даже если состояние войны не признается одной из сторон».120

Согласно МГП, «территория считается оккупированной, если она фактически подчинена власти вражеской армии. Оккупация распространяется только на ту территорию, где такая власть была установлена и может осуществляться».121 Россия продолжает осуществлять эффективный контроль над территорией Крыма с 2014 года.122 Таким образом, право военной оккупации продолжает применяться после 18 марта 2014 года в той мере, в какой ситуация на территории Крыма и Севастополя фактически соответствует продолжающемуся состоянию оккупации.123 После полномасштабного вторжения российских войск в Украину в 2022 году ситуация в Крыму включается в более широкий вооруженный конфликт между Россией и Украиной для целей МГП, и Крым рассматривается как территория, оккупированная воюющим государством Россией.124

В украинских областях Луганской и Донецкой прямое военное столкновение между соответствующими вооруженными силами Российской Федерации и Украины в форме сообщений об обстрелах и задержаниях военного персонала противника обеими государствами также указывает на существование международного вооруженного конфликта как минимум с 14 июля 2014 года.125 Последствия участия России с так называемыми "ДНР" и "ЛНР" с 2014 года для МГП остаются неопределенными и не имеют отношения к настоящему вопросу.126

2. СИТУАЦИЯ С 24 ФЕВРАЛЯ 2022 ГОДА

Полномасштабное вторжение России в Украину 24 февраля 2022 года вызвало применение МГП международного вооруженного конфликта, поскольку оно распространяется на «все случаи объявленной войны или любого другого вооруженного конфликта, который может возникнуть между двумя или более Высокими Договаривающимися Сторонами, даже если состояние войны не признается одной из них».127 Когда фактическая ситуация соответствует объективным критериям вооруженного конфликта, МГП применяется автоматически, и весь комплекс МГП применяется к отношениям между воюющими сторонами и их населением.128

Сторона вооруженного конфликта не может «отказаться» от положений Женевской конвенции IV из-за убеждений государства-участника, что территория, о которой идет речь, не принадлежит враждебному воюющему государству. Также государству-участнику Женевских конвенций не разрешено игнорировать эти правила из-за намерения государства предоставить местному населению гражданские права в соответствии со своей собственной конституцией, что обычно представляется как «лучшее обеспечение защиты».129

Территориальная сфера применения МГП распространяется на всю территорию обеих воюющих государств, России и Украины, хотя боевые действия до настоящего времени в основном ограничивались территорией Украины.130 Например, МГП также применяется в дальневосточном российском городе Владивосток, в той мере, в какой последствия вооруженного конфликта там материализуются или присутствуют лица, защищенные МГП в связи с вооруженным конфликтом. Территориальная удаленность от активного театра военных действий не ослабляет защиты МГП для защищенных лиц или объектов. Украинские дети, перемещенные в Россию в связи с вооруженным конфликтом, защищены МГП на всей территории Российской Федерации.

Личная сфера применения МГП охватывает всех лиц, пострадавших от вооруженного конфликта на территории воюющих государств, тогда как временная сфера применения МГП — это продолжительность вооруженного конфликта или военной оккупации.131 Однако лицо, получившее защитный статус согласно МГП, например военнослужащий, защищенное лицо или ребенок, защищенный МГП, сохраняет защитный статус до тех пор, пока его ситуация не будет урегулирована. Это может распространяться и за пределы окончания вооруженного конфликта и территории воюющих государств. Общий принцип выражен в ДП I: «лица продолжают пользоваться соответствующими положениями Конвенций и Протоколов до их окончательного освобождения, репатриации или восстановления положения».132 В случае статуса военнопленного защита по МГП заканчивается после репатриации или окончательного освобождения.133 Для детей, перемещенных по причинам, связанным с конфликтом, защита по МГП сохраняется до репатриации или возвращения на место их происхождения, тогда как для детей, разлученных с семьями по причинам конфликта, специальная защита по МГП заканчивается только после воссоединения с семьями.134

Временная сфера применения также может распространяться на моменты, предшествующие началу боевых действий. Обязательства МГП по принятию мер предосторожности во время нападения или обороны и эвакуации гражданских лиц могут предшествовать применению военной силы и применяться к запланированным или неизбежным военным операциям.135 Организованное перемещение гражданского населения, включая детей, в дни, непосредственно предшествовавшие военному наступлению 24 февраля 2022 года, может подпадать под сферу применения МГП, если оно было связано с боевыми действиями, вспыхнувшими с полномасштабным вторжением России в Украину 24 февраля 2022 года.

3. ТЕРРИТОРИЯ, ОККУПИРОВАННАЯ РОССИЙСКИМИ ВОЙСКАМИ

В районах Украины, находящихся под эффективным контролем российских вооруженных сил, правила военной оккупации применяются в отношениях между оккупационными силами и местным населением. Территория считается оккупированной, когда она «фактически подчинена власти вражеской армии».136 Для определения наличия власти тест на эффективный контроль, основанный на обычном международном праве, включает три кумулятивных элемента: (1) вооруженные силы иностранного государства физически присутствуют без согласия суверенного правительства, которое было на месте на момент вторжения; (2) суверен не может осуществлять свою власть из-за присутствия иностранных сил; и (3) оккупационные силы навязывают свою власть над территорией.137 Эти критерии являются кумулятивными. Следовательно, если один из них перестает выполняться, ситуация не будет считаться оккупацией в смысле МГП с применением in toto положений о военной оккупации. Очевидно, что полномасштабное вторжение России в Украину расширило территории в Украине, находящиеся под полной оккупацией России.

Тем не менее защита, предоставляемая Женевскими конвенциями гражданскому населению, защищенным лицам или детям, принадлежащим к враждебной воюющей стороне, может распространяться и за пределы строгого установления оккупации strictu sensu. Это особенно касается запрета принудительного перемещения или депортации в статье 49 Женевской конвенции IV. Хотя запрет применяется к оккупированным территориям, Международный трибунал по бывшей Югославии (МТБЮ) утверждал, что «ничто в судебной практике Трибунала не подтверждает утверждение Защиты о том, что "оккупация" является элементом преступления депортации».138 Аналогичный подход был принят Комиссией по претензиям Эритреи и Эфиопии (КПЭЭ).139 То же следует из формулировки, использованной в Консультативном заключении относительно Стены на оккупированных палестинских территориях, где Международный Суд ООН подтвердил, что «на военные нужды, предусмотренные этими текстами [Статья 49(2) ЖК IV и 53 Гаагских правил 1907 года], можно ссылаться на оккупированных территориях даже после общего завершения военных операций, приведших к их оккупации»,140 таким образом, a contrario, подразумевая, что положения применяются во время военных операций, на этапе, когда власть над соответствующим регионом остается неопределенной.

Для целей вопроса принудительного перемещения или депортации наступающей воюющей стороной Миссия опирается на функциональную концепцию оккупации для фазы вторжения, согласно которой определенные правила МГП военной оккупации постепенно начинают применяться, как только Россия получает контроль над этими вопросами, тогда как другие правила еще не применяются.141 Этот «функциональный» подход к праву оккупации предполагает, что правила должны соблюдаться, как только материально существует возможность их нарушить. Ограничения, вытекающие из Женевской конвенции IV о запрете принудительного перемещения или депортации детей, применяются ко всем районам Украины в течение того времени, пока территория находится под контролем российских вооруженных сил. Характер конфликта в Украине подразумевает, что линии фронта перемещаются, и что правила, применимые к оккупированной территории, отражают ситуацию на местах. Даже если оккупация территории кратковременная, т.е. длится лишь несколько часов, дети, попавшие в руки российской воюющей стороны, будут защищены запретами Женевской конвенции IV до тех пор, пока их личная ситуация в результате этой оккупации находится под воздействием, например, если их перевезли в другой район под контролем оккупационной власти или переселили на территорию российской оккупационной администрации.

В заключение, районы Украины, находящиеся под контролем российских вооруженных сил и подчиненные российской гражданской власти, рассматриваются как «оккупированная территория» для целей правил МГП, посвященных защите украинских детей. Украинские районы, только что взятые под контроль российскими вооруженными силами, где они осуществляют лишь рудиментарную власть, рассматриваются как «оккупированная территория» в той мере, в какой российские военные или гражданские оккупационные органы осуществляют власть, имеющую отношение к целям правил МГП, посвященных защите украинских детей.

4. НЕЗНАЧИМОСТЬ ОДНОСТОРОННИХ ИЗМЕНЕНИЙ СТАТУСА ОДНОЙ ВОЮЮЩЕЙ СТОРОНОЙ

Сама система защиты детей согласно МГП настроена таким образом, чтобы избегать перемещения детей без сопровождения, принадлежащих к одной стороне конфликта, на территорию враждебной стороны конфликта или территорию, контролируемую этой воюющей стороной. Тот факт, что территории и население на них оспариваются обеими сторонами конфликта в Украине, не изменяет этого основного принципа. Напротив, это делает строгое соблюдение этих правил всеми заинтересованными сторонами ещё более актуальным. Использование судьбы детей в военных действиях в качестве инструмента является полной анафемой для положений Женевских конвенций.

Оккупация территории в результате международного вооруженного конфликта является временной ситуацией de facto, которая не влияет на правовой статус оккупированной территории и не лишает оккупированное государство суверенитета.142 Оккупационное государство не приобретает суверенитет над оккупированной территорией. Аннексия оккупированной территории в военное время является незаконной и не лишает лиц защиты согласно Женевской конвенции IV, где Статья 47 прямо предусматривает, что «лица, находящиеся на оккупированной территории, ни в коем случае и ни при каких обстоятельствах не могут быть лишены» защиты согласно Женевской конвенции IV в результате любой аннексии оккупационным государством всей или части оккупированной территории.

МГП предусматривает, что законодательство оккупированной страны остаётся действующим на оккупированной территории, если оккупационное государство не «абсолютно лишено возможности» этого делать,143 или если эти законы не представляют угрозу безопасности оккупационного государства или препятствие для применения Женевской конвенции IV.144 Оккупационному государству неприемлемо принуждать жителей оккупированных территорий к присяге на верность, а верность смещённому суверену не может быть разорвана под принуждением.145

В первые шесть месяцев полномасштабного российского вторжения Россия различала районы, относящиеся к украинским Луганской и Донецкой областям, с одной стороны, и другие недавно оккупированные территории с точки зрения управления, государственного имущества, находящегося там, и применимого законодательства. Районы в Луганской и Донецкой областях Украины подпадают под управление, «законы» и институты соответствующих «республик», как только Россия берёт над ними контроль, что является нарушением МГП.146 В других недавно оккупированных районах Россия создала «комендатуры», тип гражданской администрации оккупационных сил, направленной на принятие и исполнение только тех правил, которые считаются необходимыми для защиты безопасности её сил или поддержания правопорядка, что в принципе не запрещено согласно МГП.147

Подход изменился в конце сентября 2022 года, когда российские оккупационные органы на оккупированной территории Донецкой, Луганской, Херсонской и Запорожской областей якобы провели «референдумы» с 23 по 27 сентября о вхождении в состав Российской Федерации. 30 сентября Президент Российской Федерации подписал так называемые Договоры о принятии в состав Российской Федерации «Донецкой Народной Республики», «Луганской Народной Республики», Запорожской и Херсонской областей,148 якобы аннексировав эти регионы и, как следствие, применив там российское законодательство, вытеснив существующую правовую систему,149 и в явном нарушении МГП. Позднее Генеральная Ассамблея ООН осудила эти действия.150 Части соответствующих регионов на момент аннексии не находились в руках Российской Федерации. С того времени украинский контроль над дальнейшими частями аннексированных Россией провинций был восстановлен, а территории постоянно подвергаются жестоким боевым действиям со стороны воюющих сторон.

В заключение, изменения формального статуса, внесённые оккупационным государством на оккупированной территории, не влияют на применимость норм МГП, а преимущества «защищённых лиц» не могут быть отменены из-за изменений или соглашений между оккупационным государством и властью оккупированной территории.151 Некоторые типы изменений могут являться нарушением МГП, такие как изменение гражданства детей,152 или военные преступления, такие как мобилизация, но формальные изменения статуса территории, группы людей или отдельных лиц, внесённые оккупационным государством, не имеют никаких последствий для прав гражданского населения, отдельных граждан или детей согласно международному гуманитарному праву.

B. СХЕМА ЗАЩИТЫ МГП, ПРИМЕНИМАЯ К УКРАИНСКИМ ДЕТЯМ

Дети находятся в особенно уязвимом положении во время вооружённого конфликта, и поэтому они защищены различными схемами в соответствии с Женевской конвенцией IV и Дополнительным протоколом I (ДП I).

1. «ГРАЖДАНСКОЕ НАСЕЛЕНИЕ»

Общеизвестно, что дети являются частью гражданского населения153 и как такие пользуются правами и преимуществами, предоставляемыми гражданскому населению для защиты от боевых действий.154 Украинские дети являются индивидуальными гражданскими лицами и относятся к гражданскому населению.155 Это, в частности, предусматривает обязанность воюющих сторон защищать детей от боевых действий. Например, воюющие стороны должны стремиться заключать местные соглашения о вывозе детей и других уязвимых групп из осаждённых или окружённых районов.156 До начала боевых действий и в оккупированных районах стороны также могут создавать места, организованные таким образом, чтобы защитить детей до пятнадцати лет и другие уязвимые группы от последствий войны.157 Когда происходят боевые действия, стороны могут заключать соглашения о взаимном признании этих зон и местностей.158

Воюющие стороны обязаны принимать меры предосторожности в обороне, включая обязанность вывозить гражданское население, находящееся под их контролем, из окрестностей военных объектов,159 и защищать их от опасностей, возникающих в результате военных операций.160 Это может распространяться на организацию эвакуации за пределы района боевых действий. Однако обязанность принимать меры предосторожности с целью защиты гражданского населения никогда не может использоваться как предлог для принудительного перемещения или депортации.161

2. «ЗАЩИЩЁННЫЕ ЛИЦА»

Дети являются «защищёнными лицами» в соответствии с Женевской конвенцией IV, то есть теми, кто «в определённый момент и любым образом находится /.../ в руках Стороны конфликта или Оккупационного государства, гражданами которого они не являются».162 Женевская конвенция IV запрещает принудительное перемещение или депортацию «защищённых лиц» в пределах или за пределы оккупированной территории. Перемещение защищённых лиц за пределы оккупированной территории является серьёзным нарушением конвенции.163 Защищённые лица также защищены от коллективного наказания или репрессий.164

Ребёнок становится «защищённым лицом», как только он попадает в руки войск враждебной воюющей стороны. Запрет распространяется на «оккупированные территории», но, как отметил МТБЮ в деле Naletilić и Martinović, «применение права оккупации, поскольку оно касается "лиц" как гражданских лиц, защищённых согласно Женевской конвенции IV, не требует, чтобы оккупационное государство обладало фактической властью. Для целей прав этих лиц состояние оккупации существует с момента их попадания в "руки оккупационной власти". В противном случае гражданское население оставалось бы в течение промежуточного периода с меньшей защитой, чем та, что предоставляется им после установления оккупации».165

Понятие защищённого лица является одним из немногих положений МГП, где гражданство является решающим для сферы защиты. Дети, являющиеся гражданами оккупационного государства, не подпадают под действие Статьи 49 Женевской конвенции IV. Ребёнок с украинским гражданством, попавший в руки российской военной или гражданской власти, является «защищённым лицом». Дети без гражданства защищены Статьей 78 ДП I. Украинские дети, не являющиеся гражданами России, являются защищёнными лицами согласно Четвёртой Конвенции, и Женевская конвенция IV и ДП I применяются одновременно. Дети с российским гражданством не подпадают под запрет. Что касается детей, являющихся гражданами стороны конфликта, организующей эвакуацию, эта сторона имеет право предпринимать меры, которые считает необходимыми.166

Как указано выше, в случае военной оккупации иностранной территории оккупационному государству запрещено изменять статус территории. Также запрещено требовать обязательного изменения гражданства населения на оккупированной территории. Как объясняется в Разделе IV.D, упрощённая процедура принятия российского гражданства постепенно, начиная с 2019 года, внедрялась для жителей временно оккупированных территорий, включая детей. Эта «русификация» оккупированных территорий через индивидуальное гражданство является явным нарушением международного права и не имеет никакого отношения к защите согласно МГП.167 Эти защиты предоставляются детям граждан Украины и лицам в районах под контролем так называемых «ДНР» и «ЛНР» или под российской оккупацией с 2014 года и не могут быть отменены на основании принудительных изменений гражданства. Миссия напоминает, что положения международного гуманитарного права, защищающие лица, находящиеся в руках одной из сторон, являются абсолютными в том смысле, что лица не могут добровольно отказаться от этих прав.168

3. СЕМЬИ

Ядро семьи является важным для защиты детей в условиях вооружённого конфликта. Поэтому МГП защищает единство семьи. Если оккупационное государство проводит эвакуацию района по определённым причинам, оно должно обеспечить, чтобы члены одной семьи не были разлучены.169 Интернированные и задержанные семьи должны содержаться вместе,170 должны быть созданы системы для идентификации и регистрации разлучённых детей,171 и семьи имеют право обмениваться новостями друг с другом.172 В случае разлучения детям должно быть предоставлено особое отношение, а их воссоединение/репатриация с семьями должно быть высоким приоритетом для воюющих сторон.173 Это предусматривает обязанность каждой воюющей стороны, и в частности оккупационных государств, избегать разлучения детей с семьями и делать всё возможное для воссоединения семей, как только позволят условия.174

4. СПЕЦИАЛЬНАЯ ЗАЩИТА ДЛЯ ДЕТЕЙ

Из-за особой уязвимости детей в ситуациях вооружённого конфликта им предоставляется специальная защита согласно Женевским конвенциям. ДП I утверждает, что «дети являются объектом особого уважения [...] Стороны конфликта предоставляют им такую заботу и помощь, которых они требуют, будь то из-за их возраста или по любой другой причине».175 Необходимость защиты детей проходит через положения Женевской конвенции IV и ДП I, предоставляя им приоритет в получении помощи и медицинской помощи,176 регулируя их участие в боевых действиях и рассматривая ситуацию тех, кто осиротел или был разлучён.177

Женевская конвенция IV предусматривает специальную защиту для сирот или детей до 15 лет, разлучённых с семьями в результате войны.178 Конвенция поощряет приём сирот или разлучённых детей в нейтральные страны.179 ДП I более строгий, чтобы предотвратить практику воспитания детей в соответствии с определёнными политическими или религиозными взглядами, подготовку их к военной службе или воспитание по обычаям, чуждым их семьям.180 Поэтому ДП I требует сделать всё возможное, чтобы избежать разлучения детей, особенно малолетних, с их естественными опекунами.

Эвакуация детей без сопровождения по медицинским или иным причинам, связанным со здоровьем, требует письменного согласия родителей или опекунов.181 При отсутствии родителей или опекунов требуется согласие лиц, которые по закону или обычаю несут основную ответственность за уход за детьми.182 Запрет учитывает, что «в военное время мать и отец часто задействованы в военных или гражданских задачах и поэтому не в состоянии заботиться о благополучии и воспитании ребёнка. Часто ребёнок поручается дедушкам, бабушкам или другим родственникам, либо оставляется в приёмных центрах».183

Женевские конвенции не содержат определения «детей», но оперируют тремя различными возрастными категориями: 18 лет, 15 лет и 12 лет.184 Дети упоминаются в Статье 17, которая предусматривает эвакуацию гражданского населения из осаждённых районов. Статья 50 касается детей на оккупированных территориях и учреждений по уходу за ними. На оккупированной территории Статья 51 запрещает принуждать к работе детей до восемнадцати лет, а Статья 68 запрещает вынесение смертного приговора лицам, не достигшим восемнадцати лет. Дети до 15 лет конкретно упоминаются в отношении зон безопасности, свободного пропуска помощи для наиболее уязвимых категорий населения и когда они являются защищёнными лицами на территории воюющих сторон, имеющих право на преференциальный режим в соответствии с соответствующим национальным государством.185 Сироты или дети, разлучённые с семьями из-за войны, получают особую защиту.186 Женевская конвенция IV придаёт большое значение вопросу идентификации детей для быстрого установления личности и воссоединения с семьями. Таким образом, все дети до двенадцати лет должны быть должным образом идентифицированы, и их личность должна быть отслеживаемой.187 Это положение принято с учётом того, что дети старше двенадцати лет, как правило, способны назвать свою личность.

5. НАЦИОНАЛЬНЫЕ ИНФОРМАЦИОННЫЕ БЮРО И ОБЯЗОК ВЕДЕНИЯ УЧЁТА

Выполнение многих обязанностей воюющих сторон согласно МГП основано на предположении, что доступна информация о личности и местонахождении лиц, которые пропали или находятся в руках враждебной стороны. В начале международного вооружённого конфликта каждая воюющая сторона, следовательно, обязана (Текст неполный)

C. ЗАПРЕТ ДЕПОРТАЦИИ И ПРИНУДИТЕЛЬНОГО ПЕРЕМЕЩЕНИЯ

Запрет депортации служит для обеспечения гражданского населения правовой гарантией против принудительного вывоза во время вооружённого конфликта, а также против истребления или уничтожения общин агрессором или оккупантом на территории их проживания. Запрет депортации рассматривался как обычай ещё во времена Нюрнбергских трибуналов.191 Запрет депортации является абсолютным в том смысле, что никакие исключения не допускаются, кроме предусмотренных в Статье 49(2).192 Кроме того, обязательство Высоких Договаривающихся Сторон «уважать и обеспечивать уважение к этой Конвенции при любых обстоятельствах» означает, что потенциальные обстоятельства, исключающие противоправность, такие как самооборона, репрессалии, force majeure или состояние необходимости, не могут использоваться для оправдания депортации гражданского населения.193

Статья 49 Женевской конвенции IV предусматривает, что «индивидуальные или массовые принудительные перемещения, а также депортации лиц, находящихся под защитой, с оккупированной территории на территорию Оккупационного государства или на территорию любой другой страны, оккупированной или не оккупированной, запрещаются». Положение запрещает все виды перемещений отдельных лиц или групп или депортаций защищённых лиц «независимо от их мотивов». Ни одно исключение по международному праву, которое могло бы оправдать принудительное перемещение или депортацию, не может применяться к защищённым лицам на оккупированной территории, за исключением прямо предусмотренных Женевской конвенцией IV и ДП I.

Причиной столь строгого режима является искушение воюющих сторон использовать различные аргументы для принудительного перемещения или депортации отдельных лиц или групп, прямо или косвенно связанных с (мотивами или динамикой) конфликта.194 Судебная практика МТБЮ и других трибуналов существенно способствовала более точному определению сферы понятий, связанных с запретом депортации или принудительного перемещения.

1. СУТЬ ЗАПРЕТА

Как депортация, так и принудительное перемещение обозначают акт насильственного выселения лиц посредством изгнания или иных принудительных действий с территории, на которой они законно находятся.195 Депортация предполагает перемещение лиц через национальную границу, в отличие от принудительного перемещения, которое может происходить в пределах национальных границ.196 Концепция «принудительного перемещения» — в отличие от депортации — была нововведением Женевской конвенции IV 1949 года и предусматривает распространение запрета на принудительные выселения, происходящие в пределах оккупированной территории.197 Вопрос принудительного перемещения прежде всего касается перемещений из других регионов Украины на оккупированный Крым. Согласно Конвенции, не проводится различие между индивидуальными и массовыми принудительными перемещениями, а также не имеет значения место назначения. Любая депортация запрещена, будь то на территорию оккупанта или на территорию любой другой страны, оккупированной или нет. Это считается серьёзным нарушением Женевских конвенций и военным преступлением.198

Запрет, изложенный в Статье 49(1) Женевской конвенции IV, охватывает только ситуации, когда воюющая сторона имела намерение вызвать перемещение. Перемещение как следствие нападений на военные объекты в соответствии с МГП не рассматривается как депортация согласно МГП.199 Более широкое толкование, охватывающее так называемое непреднамеренное косвенное принудительное перемещение, привело бы к тому, что запрет в конечном итоге поглотил бы почти весь корпус jus in bello, поскольку почти любое нарушение может побудить к решению покинуть территорию.200 Корпус МГП также предусматривает, что страх перед последствиями боевых действий может заставить гражданское население спонтанно покидать пострадавший район.201 Ситуация со «спонтанным» перемещением должна быть отличена от «принудительного» перемещения для целей Конвенции.202

2. ПЕРЕМЕЩЕНИЕ ПО СОГЛАСИЮ

Запрет депортации и принудительного перемещения ограничивается недобровольным перемещением. Перемещение по согласию отдельных лиц или массовые переселения считаются выходящими за пределы материальной сферы действия запрета, а не исключением.203 Перемещение по согласию учитывает ситуации, когда защищённые лица принадлежат к этническим или политическим меньшинствам, которые могут опасаться дискриминации или преследования и поэтому могут желать покинуть определённую территорию.204

Чтобы квалифицироваться как таковые, депортации или принудительные перемещения должны быть осуществлены силой, то есть против свободного волеизъявления соответствующих лиц, с применением прямого или косвенного принуждения или давления.205 Термин «принудительно» не ограничивается физической силой, но может включать угрозу силой или принуждение, такое как страх насилия, принуждение, задержание, психологическое давление или злоупотребление властью в отношении данного лица или лиц, или использование принудительной среды.206 Ни одно обязательство не нарушается, если перемещение является результатом «истинного выбора» защищённых лиц покинуть территорию.207

Хотя взрослые, покинувшие территорию Украины, могли дать своё согласие на перемещение на территорию России, дети не могут дать такое согласие. Их родители или законные опекуны должны дать согласие от их имени.

Многие дети из учреждений были вывезены с оккупированных территорий. В этих случаях согласие должно быть дано уполномоченным лицом: директором учреждения, либо родителями или другими законными опекунами каждого ребёнка. В апреле 2022 года директор учреждения в Ростове заявил, что решение об эвакуации было принято «за считанные минуты» до полномасштабного вторжения, и что все дети «дали своё согласие» на передачу в семьи в России.208 Как отмечалось ранее, многие дети, проживавшие в учреждениях на момент вторжения, имели родителей с родительскими правами. Не может быть добровольного перемещения, если согласие даёт неуполномоченное взрослое лицо. Миссии стало известно о нескольких случаях, когда директора учреждений не давали согласия на перемещение детей из учреждения. Это не помешало перемещению российской оккупационной властью. Миссия считает эти случаи недобровольной эвакуацией.

Определение того, имело ли лицо, дающее согласие, настоящий выбор, должно осуществляться в контексте конкретного рассматриваемого случая.209 Это оценивается с учётом всех соответствующих фактических обстоятельств.210 Необходимо учитывать доминирующую ситуацию и атмосферу, включая уязвимость жертвы.211 В одном случае в Херсоне 2000 детей из учреждений были подготовлены к эвакуации в неоккупированную Украину. Когда гуманитарные коридоры не были открыты, детей вернули в учреждения. Большинство из них позднее были выписаны и отправлены в семьи, что позволило избежать массовой эвакуации в другом направлении, на территорию России. В другом случае, в марте 2022 года, волонтёр пытался вывезти 17 детей из детского санатория в Мариуполе на территорию, контролируемую Украиной, когда их остановили на контрольно-пропускном пункте. На следующий день детей забрали чиновники в сопровождении местных СМИ из так называемой «ДНР».212 В отчёте Московского механизма ОБСЕ, опубликованном в июле, отмечалось, что по сообщениям Украины, как минимум 2000 детей из учреждений были переведены в Россию, «хотя они имеют живых родственников и находились в учреждениях только для получения медицинской помощи».213 Хотя эвакуация детских учреждений происходила в условиях сильного стресса и при различных тяжёлых обстоятельствах, Миссия выявила явные случаи недобровольного перемещения, которые, по-видимому, не подпадают под законные исключения и, вероятно, являются принудительными перемещениями или депортациями.

Дети, отправленные в реабилитационные лагеря, относятся к другой категории. В подавляющем большинстве случаев, рассмотренных Миссией, первоначальная поездка и запланированное пребывание в реабилитационном лагере происходили с согласия родителей или законных опекунов. Миссия получила многочисленные свидетельства о детях из оккупированных Россией частей Харьковской области, которых отправляли в летние лагеря в оккупированном Крыму или Российской Федерации с согласия их родителей, но впоследствии не возвращали домой после окончания периода отдыха.214 Например, в летнем лагере в Краснодарском крае Российской Федерации около 200 детей остались после лета и были зачислены в местную школу.215 Миссии сообщили, что российская сторона использует уязвимое положение родителей, их желание защитить детей от обстрелов и трудности жизни на оккупированной территории, вводя их в заблуждение относительно характера и продолжительности так называемого «отпуска».216 Когда согласованный срок пребывания заканчивается, его обычно продлевают, не возвращая детей родителям, на основании аргументов безопасности, таких как опасность обстрелов, или проукраинских взглядов.217 Хотя Миссия считает, что большинство случаев отправки детей в оздоровительные лагеря изначально не являлись принудительным перемещением или депортацией, последующее продление российской оккупационной властью пребывания детей было недобровольным перемещением и разлучением с семьями, что привело детей в ситуацию, аналогичную ситуации принудительно перемещённых или депортированных детей.

Отсутствие настоящего выбора может быть выведено, в том числе, из угрожающих и запугивающих действий, рассчитанных на лишение гражданского населения возможности осуществлять свою свободную волю.218 Это может включать, например, ситуации, предусматривающие «угрозу силой или принуждением, такую как страх насилия, принуждение, задержание, психологическое давление или злоупотребление властью, либо использование принудительной среды».219 Из таких толкований следует, что даже в ситуациях, когда лицо «согласилось на, или даже просит, их вывоз», такое вывоз всё ещё может считаться «принудительным», если это согласие не предоставлено «добровольно и вследствие свободного волеизъявления лица, оцененного с учётом сопутствующих обстоятельств конкретного случая».220 Что касается детей, разлучённых с родителями вследствие войны, например, на фильтрационных пунктах, это принудительные ситуации, навязанные оккупационной властью, и вопрос согласия не возникает.

Российской оккупационной властью было создано многочисленные фильтрационные лагеря. Фильтрационные пункты были созданы в Амвросиевке, Безыменном, Донецке, Докучаевске, Качкарском, Казацком, Хомутово, Мангуше, Нокольском (бывш. Володарское), Новоазовске, Первомайске, Сартане, Широкино, Старобешево, Успенке.221 Очевидно, что количество украинцев, проходящих фильтрацию, является массовым, хотя точные цифры недоступны.222 Отчёты свидетельствуют, что информация о фильтрации используется для создания новой базы данных для «министерства внутренних дел» на оккупированных территориях.223 Людей также опрашивают о их семьях.224 Некоторые сообщения указывают, что на людей оказывается давление, чтобы они изменили своё гражданство.225 Лица, проходящие фильтрацию, включают тех, кто покидает районы текущих или недавних боевых действий, и тех, кто проживает или перемещается по территории, контролируемой российскими вооружёнными силами и связанными с ними вооружёнными группами.226 Миссия понимает, что разлучение родителей и детей на фильтрационных пунктах является обычной процедурой.

Согласно МГП, интернированные или задержанные семьи должны содержаться вместе.227 Дети должны быть отделены от взрослых только в той мере, в какой это не нарушает право семьи на совместное проживание. Интернированные дети должны размещаться вместе с родителями, за исключением случаев, когда временное разлучение необходимо по причинам занятости или здоровья, либо для исполнения уголовных или дисциплинарных санкций.228 Если же они разлучены, семьи имеют право обмениваться новостями друг с другом.229 Миссия получила многочисленные сообщения о родителях на фильтрационных пунктах, подозреваемых в связях с украинскими вооружёнными силами или государственными учреждениями, либо имеющих проукраинские взгляды, которые разлучаются с детьми, подвергаются интернированию, переводятся в исправительные колонии или центры предварительного заключения. Некоторые интернированные лица освобождаются через один-два месяца, тогда как другие остаются интернированными или задержанными на неопределённый срок, без информации или с ограниченной информацией для их семей о местонахождении и судьбе.230 Миссии стало известно о нескольких случаях, когда дети оказывались без сопровождения в результате фильтрации. Одним из примеров является военный врач, разлучённая со своей четырёхлетней дочерью российскими солдатами во время эвакуации ООН/МККК из туннелей металлургического комбината «Азовсталь»; после фильтрационного лагеря в городе Мангуш местонахождение ребёнка оставалось неизвестным.231

Миссия установила, что в ситуациях, когда оккупационная власть разлучает детей с родителями для целей фильтрации, это нарушает обязательства МГП по интернированию детей вместе с их семьями. Более того, разлучение родителей и детей на фильтрационных пунктах и последующее перемещение детей интернированных лиц в другие оккупированные районы или на территорию оккупационного государства является серьёзным случаем недобровольного разлучения семей, что нарушает МГП. Когда оккупационная власть забирает этих детей и перемещает их в другие оккупированные районы или на территорию оккупационного государства, Миссия считает это явными случаями принудительного перемещения или депортации в нарушение статьи 49 Женевской конвенции IV, что приравнивается к серьёзному нарушению Конвенции.

3. ИСКЛЮЧЕНИЕ: БЕЗОПАСНОСТЬ НАСЕЛЕНИЯ И МАТЕРИАЛЬНЫЕ ПРИЧИНЫ

Несмотря на абсолютный характер запрета принудительного перемещения и/или депортации, не все принудительные выселения населения во время вооружённого конфликта являются незаконными. Статья 49(2) Женевской конвенции IV допускает недобровольную эвакуацию, «если этого требует безопасность населения или неотложные военные причины». Исключение отражено в договорах и государственной практике.232 Недобровольная эвакуация может быть законной, если она эффективно обоснована одной из двух признанных оснований и осуществляется в соответствии с соответствующими правилами. Два основания для эвакуации могут также пересекаться.233 Правило относительно оправданной эвакуации требует ограничительного толкования, поскольку это исключение из общего запрета МГП. Исключение применяется только в случаях, когда безопасность гражданских лиц или неотложные военные причины (такие как очистка зоны боевых действий) требуют эвакуации, и действует лишь до тех пор, пока существуют условия, её оправдывающие.

Недобровольная эвакуация детей с оккупированной территории разрешена по соображениям безопасности.234 Обязательство эвакуировать гражданское население применяется a fortiori к определённым категориям особенно уязвимых лиц, включая детей, из осаждённых и окружённых районов.235 Однако важно подчеркнуть значение принципа добросовестности при применении исключений, поскольку история полна случаев недобросовестного применения аргументов mala fides по обеим сторонам. Согласно Комментарию к Женевской конвенции IV, должна существовать реальная необходимость; предпринимаемые меры не должны быть произвольным злоупотреблением или направлены исключительно на частичное служение интересам оккупационного государства.236 В комментарии отмечается: «Таким образом, если район находится в опасности вследствие военных операций, Оккупационное Государство имеет право и, с учётом положений Статьи 5, обязанность частично или полностью эвакуировать его, разместив жителей в местах укрытия. То же касается случаев, когда присутствие защищённых лиц в районе мешает военным операциям. Эвакуация разрешена в таких случаях, однако только при наличии крайней необходимости по чрезвычайным военным соображениям; если такой необходимости нет, эвакуация перестаёт быть законной».237

Эвакуация может быть также продиктована другими положениями МГП, такими как обязанность принимать меры предосторожности в обороне, то есть обязанность воюющей стороны стремиться максимально удалять гражданское население, отдельных гражданских лиц и гражданские объекты, находящиеся под её контролем, от окрестностей военных объектов.238 Это обязательство по эвакуации обычно возникает в случае интенсивных бомбардировок или при осадной войне,239 что часто имело место как следствие российского вторжения в Украину 24 февраля 2022 года. Однако воюющая сторона не может использовать эвакуацию населения под предлогом его безопасности, чтобы иметь право применять тяжёлое вооружение, которое в противном случае было бы незаконным.

МГП устанавливает более строгие правила для перемещения защищённых лиц за пределы оккупированной территории. Из Статьи 49(2) Женевской конвенции IV следует, что перемещение защищённых лиц оккупационной державой может происходить только тогда, когда «материальные причины делают невозможным избежать» такого перемещения. Согласно комментарию МККК, «только когда это невозможно избежать по материальным причинам, законным является временное перемещение населения за пределы оккупированной территории, и это население должно быть возвращено в свою страну, как только прекратятся боевые действия в этом районе. В этом случае дети будут пользоваться гарантиями, предоставляемыми защищённым лицам. Таким образом, семьи будут сохранены вместе».240

На начальном этапе вторжения большие территории Восточной Украины были оккупированы российскими войсками и связанными с ними силами после ожесточённого сопротивления украинских сил. Перспектива текущих или будущих контратак может обеспечить достаточные правовые основания для эвакуации детей из зоны боевых действий, будь то вместе с семьями или в группах, организованных учреждениями по уходу за детьми. Длинная и растянутая линия фронта и перспектива будущих боёв могут служить оправданием перемещения защищённых лиц. Хотя каждая воюющая держава имеет постоянное обязательство заботиться о защите гражданского населения от последствий боевых действий, это применяется a fortiori к «защищённым лицам», поскольку они могут легко восприниматься как живые щиты оккупационной державы во время боевых действий. Хотя размещение украинских военных объектов рядом с украинским детским учреждением может быть нарушением обязанности принимать меры предосторожности в обороне, размещение российских военных объектов рядом с украинским детским учреждением может эффективно защитить российский военный объект от атак украинских сил и приравнивается к использованию «защищённых лиц» как живых щитов, что является военным преступлением.241 Таким образом, могут существовать материальные причины для эвакуации украинских детских учреждений из районов, недавно захваченных российскими войсками. Однако к дальнейшему обращению и судьбе этих детей, как только они будут вывезены с оккупированной территории, предъявляются очень строгие требования абсолютного характера. Перемещение должно быть временным и должно быть сделано всё возможное для обеспечения воссоединения с семьями.

Принудительная эвакуация украинских детей из учреждений на контролируемых Украиной территориях до февраля 2022 года, о которой Миссии сообщили российские силы на оккупированных территориях, по сути делится на две категории.

Одна из серий эвакуаций, по-видимому, была связана с безопасностью детей. Россия, как воюющая сторона, обязана принимать меры предосторожности в обороне, включая обязанность вывозить гражданское население, находящееся под её контролем, из окрестностей военных объектов.242 Это обязательство может распространяться на период непосредственно перед запланированными военными операциями, которые могут подвергать гражданское население ответным ударам. Одна категория перемещённых детей принадлежит к тем, кто находился в детских учреждениях, не подконтрольных украинской власти до полномасштабного вторжения, где эвакуация детских учреждений началась до вторжения.243 18 февраля 2022 года было объявлено о «эвакуации» из так называемых "ДНР" и "ЛНР", и детские учреждения были перевезены на территорию Российской Федерации до начала полномасштабного вторжения.244 Одной из категорий людей, эвакуированных в первую очередь, были дети из приютов и школ-интернатов.245 19 февраля первые автобусы с 225 учащимися Донецкой школы-интерната № 1 прибыли к границе Российской Федерации.246 Хотя многим из этих детей было предоставлено российское гражданство после изменений в российском законодательстве в 2018 и 2019 годах, это не касалось сирот. 27 февраля появились сведения о размещении «беженцев из Донбасса», «эвакуированных» до полномасштабного вторжения, на территории Ростовской области Российской Федерации. В сообщении СМИ от июля 2022 года советник главы так называемой "ДНР" по правам ребёнка, госпожа Элеонора Федоренко, якобы подтвердила, что все дети, находившиеся в учреждениях так называемой "ДНР", на тот момент находились в России.247

Миссия считает, что эти первоначальные эвакуации могут быть примерами эвакуаций, соответствующих требованиям материальных причин. Однако обязанности оккупационной державы по отношению к этим украинским сиротам на протяжении всей эвакуации должны строго соблюдаться, чтобы принудительное перемещение оставалось законным.

Другой случай, доведённый до сведения Миссии, касается уже упомянутых 2000 детей в Херсоне, подготовленных к эвакуации, которой препятствовала наступающая российская армия, не позволив воспользоваться объявленным зелёным коридором. Они вернулись в свои учреждения, и в течение нескольких дней число детей уменьшилось на 70%. Миссия была информирована многими заинтересованными сторонами о том, что детей «отправили домой», поскольку учреждения не могли обеспечить их безопасность. Хотя некоторые дети, как сообщалось, были благополучно приняты семьями, другие оставались без присмотра или оказались в пустующих домах и в конечном итоге стали без сопровождения или «уличными детьми». В этой группе Миссии сообщили о нескольких случаях эвакуации их российскими силами или оккупационной властью из недавно оккупированных районов, будь то в Крым или на территорию России. Миссии было сообщено, что дети из Херсонской и Запорожской областей содержатся как минимум в 11 местах на временно оккупированной территории Крыма. В феврале 2023 года появились сообщения, содержащие информацию о 43 учреждениях, включая как минимум 6 в временно оккупированном Крыму, где удерживаются украинские дети из Херсонской и Запорожской областей: «Артек», «Лучистый», «Ласпи», «Дружба», лагерь в Песчаном и Психиатрическая больница №5. Украинский Центр создал карту лагерей, куда россияне переселяют депортированных украинских детей, на основе данных из открытых источников.248 Миссия считает многие из этих перевозок детей с активного театра боевых действий эвакуацией, при которой оккупационная держава выполняла свои обязанности по уходу за детьми, неспособными позаботиться о себе в разгар боевых действий. Однако, хотя первоначальное перемещение может быть законным, перевозка этих детей без сопровождения за пределы территории оккупированной воюющей стороны будет незаконной. Миссии известно о многочисленных случаях, когда дети, эвакуированные из районов боевых действий, затем были перемещены в Российскую Федерацию, что является явным нарушением статьи 78 ДП I.249 Миссия также получала сообщения о детях, депортированных в Беларусь наступающими российскими войсками в Киевской области в начальной фазе вторжения.250

Перемещение в Крым и далее на территорию России — это практика, которая, как сообщается, широко применялась в Мариуполе сразу после захвата города российскими войсками.251 О подобной практике сообщалось также с других недавно оккупированных территорий. Ярким примером являются четырнадцать детей из учреждений в возрасте до пяти лет, которых, как сообщается, переместили из оккупированного Херсона в «Ёлочку», детский дом в городе Симферополе в Автономной Республике Крым, специализирующийся на размещении пациентов с неврологическими и психиатрическими расстройствами.252 Некоторые профили детей позже появились на «usynovite.mosreg.ru», веб-сайте Московского областного правительства для усыновления.253

Миссия считает, что случаи, когда украинские дети из детских учреждений, перемещённые в другие оккупированные районы в результате оправданной эвакуации, затем перемещаются из оккупированного Крыма на территорию России без соответствующего оправдания, следует рассматривать как депортацию в нарушение статьи 49 Женевской конвенции IV.

Вторая категория эвакуации детей из учреждений произошла с оккупированных территорий до вывода российских войск с этих территорий. В октябре, до вывода российских войск с недавно оккупированных районов, несколько сообщений, доведённых до сведения Миссии, свидетельствуют о том, что российские солдаты получили приказы эвакуировать украинских детей в детских учреждениях в другие районы, остававшиеся под оккупацией, либо в Россию. Миссия получила достоверные сообщения о том, что детей начали вывозить из приютов и школ-интернатов в Херсонской области с приближением украинского наступления и ростом вероятности реинтеграции этих территорий.254 Господин Лубинец сообщил, что российские войска вывезли уязвимых детей в возрасте от девяти до семнадцати лет из школы-интерната в тогда ещё оккупированной Херсонской области перед отступлением.255 Хотя Миссия признаёт трудности для воюющих сторон предвидеть развитие боевых действий на активном театре военных действий, Миссия считает, что ситуация в районе Херсона на тот момент не давала оснований для эвакуации украинских детей из этого района. Сообщаемое сильное сопротивление со стороны персонала этих учреждений также может свидетельствовать о том, что безопасность населения не была достоверным оправданием. Поэтому Миссия считает, что недобровольное перемещение детей, принадлежащих к враждующей воюющей стороне, до деоккупации территории в этих случаях является явным нарушением запрета принудительного перемещения защищённых лиц согласно статье 49 Женевской конвенции IV, что приравнивается к серьёзному нарушению Женевской конвенции IV и военному преступлению.256

4. ИСКЛЮЧЕНИЕ: МЕДИЦИНСКАЯ ЭВАКУАЦИЯ ДЕТЕЙ ЗА ПРЕДЕЛЫ РАЙОНА

На оккупированной территории существует усиленный запрет на принудительное перемещение детей без сопровождения за пределы оккупированной территории.257 Запрещается эвакуировать детей с оккупированной территории в другую страну, за исключением временной эвакуации, когда речь идёт о неотложных причинах, связанных со здоровьем или медицинским лечением детей.258 Эти дети могут быть перемещены только на основании медицинских причин. Обязательство является абсолютным. Эвакуация детей, не являющихся гражданами эвакуирующего государства, допустима лишь для медицинского лечения и при письменного согласия родителей или лиц, несущих основную ответственность за уход за детьми. Письменное согласие родителей или опекунов требуется, если их можно найти, либо письменное согласие лица, несущего основную ответственность за уход за детьми. Любая такая эвакуация должна контролироваться. Нарушение статьи 78 ДП I может считаться нарушением запрета на незаконное перемещение.259

Миссии стало известно о нескольких случаях, когда первоначальная законная медицинская эвакуация в Россию (и один случай в Беларусь) была продолжена по причинам, не связанным с медицинским лечением. Например, девочка, проходившая медицинское лечение в Мариуполе, была перевезена в Донецк вместе с группой других детей в марте 2022 года. Из Донецка её забрали в учреждение под Москвой, а к осени передали под опеку в Московской области. Её семья на контролируемой правительством Украины территории не знала о её судьбе и местонахождении, и хотя они слышали в СМИ, что она находится в Российской Федерации, они не имели никакого контакта с ней по состоянию на 31 декабря 2022 года.260 Миссия считает, что в случаях, когда первоначальное перемещение с оккупированной территории на территорию оккупационной державы является законным в соответствии с МГП, исключение охватывает только временное пребывание и конкретную цель медицинских соображений. Длительное пребывание, не оправданное медицинскими причинами, будет считаться нарушением статьи 78 ДП I.

Сообщается, что российские оккупационные органы в значительной степени полагаются на медицинское обоснование как на правовую основу для вывоза украинских детей из Украины. Украинские заинтересованные стороны предполагали, что российские врачи в одном случае определили, что большинство детей в учреждении должны быть перемещены в Россию для медицинского ухода.261 Миссия не смогла проверить эти обвинения, но желает подчеркнуть, что защита, предусмотренная МГП против депортации гражданского населения и детей, принадлежащих к одной воюющей стороне, в значительной степени зависит от гражданства. Напротив, обязанность по МГП предоставлять медицинскую помощь больным и раненым является безусловной и превалирует не только над гражданством, но и над связями с воюющими сторонами.262 Таким образом, медицинские основания для перемещения могут использоваться для обхода защиты защищённых лиц и детей без сопровождения на оккупированной территории. Поэтому каждая воюющая сторона и государства-участники Женевских конвенций должны быть крайне внимательны, чтобы медицинская эвакуация не использовалась для скрытых мотивов.

5. ПЕРЕМЕЩЕНИЯ, НАЧИНАЮЩИЕСЯ С 2014 ГОДА

Что касается ситуаций принудительного перемещения, восходящих к 2014 году, Миссия получила несколько свидетельств того, что Россия начала перемещать детей с оккупированных территорий Крыма, Донецкой и Луганской областей в 2014 году.263 По состоянию на 1 января 2014 года на территории Крымского полуострова на момент его оккупации и аннексии, по данным Министерства социальной политики Украины, в учреждениях социального обеспечения находилось 4323 сироты и детей, лишённых родительской опеки.264 Сообщается, что лишь около двух десятков этих детей смогли вернуться на материковую часть Украины на тот момент.265 Национальный превентивный механизм Офиса Омбудсмена Украины не имел информации о каких-либо публичных данных относительно предоставления детям из Крыма дополнительных вариантов гражданства после достижения совершеннолетия.266 Украинские заинтересованные стороны, с которыми консультировалась Миссия, предполагают, что несколько тысяч украинских детей были перемещены на территорию Российской Федерации, и их следы на данный момент утеряны.267 Они предупреждают, что та же ситуация может повториться. Хотя Миссия не имеет возможности подтвердить эти заявления/обвинения, Миссия разделяет обеспокоенность, что практика и модель незаконного перемещения и ассимиляции различных категорий украинских детей без сопровождения в России, начиная с 2014 года, умножились и усилились в результате полномасштабного вторжения в 2022 году.

D. ОБРАЩЕНИЕ С ДЕТЬМИ

Общая обязанность, возложенная на любую воюющую сторону, уделять особое уважение каждому ребёнку и защищать его от любого вида неподобающих посягательств, в полной мере распространяется на оккупационную державу, в руках которой оказываются эвакуированные или депортированные дети.268 Это влечёт за собой обязанность обеспечить детей необходимой заботой и помощью.

1. РЕГИСТРАЦИЯ

Эвакуация ребёнка без сопровождения должна происходить согласно нескольким формальным процедурам. В соответствии со статьёй 50(2) Женевской конвенции IV оккупационная держава должна «принять все необходимые меры для облегчения установления личности детей и регистрации их происхождения». Дети в возрасте до двенадцати лет должны иметь карточку с перечнем зарегистрированных персональных данных, чтобы облегчить воссоединение с семьёй и гарантировать, что ребёнок не будет «потерян» для семьи и враждующей стороны (ДП I, статья 78 (3, а)). Специальный отдел Национального информационного бюро отвечает за принятие необходимых мер для установления личности детей, чья личность вызывает сомнения, и регистрации сведений о их родителях или других близких родственниках. Хорошо известно, что многие украинские дети, оказавшиеся без сопровождения в руках российской воюющей стороны, имеют родителей или других членов семьи, являющихся законными опекунами, которые их ищут. Процедура строго регламентирована и требует системы регистрации местонахождения всех эвакуированных детей.

Обязанность регистрации тесно связана с правом на восстановление контакта с семьёй. Лица в вооружённом конфликте и на оккупированной территории имеют право на сведения о членах семьи.269 Защищённым лицам также должно быть разрешено обращаться в МККК.270 Стороны конфликта должны содействовать запросам лиц, ищущих членов семьи, разлучённых в результате конфликта.271 Дополнительный протокол I требует от каждой стороны конфликта разыскивать лиц, о пропаже которых сообщила противоположная сторона.272 Обязанность сообщать о пропавших без вести лицах считается такой, что декларирует обычное право, мотивированное правом семей знать судьбу своих пропавших родственников.273

Для того чтобы принудительная эвакуация была законной, существует требование уведомления. Оккупационная держава должна уведомить державу-покровителя (или МККК) о таких «перемещениях и эвакуациях, как только они произошли».274 Как отмечалось ранее, российская воюющая сторона не создала соответствующих механизмов для таких уведомлений в соответствии со статьями 136 и 50 Женевской конвенции IV. Миссия не смогла найти никаких признаков того, что российская воюющая власть предоставляет украинской стороне такие уведомления о эвакуированных/депортированных детях. Вместо этого Миссия слышала многочисленные случаи, когда украинские дети сами были вынуждены связываться со своими родителями, часто при явном несогласии лиц, находящихся под опекой которых они пребывали. Во многих случаях, когда семьи смогли найти своего депортированного ребёнка, процесс, по-видимому, был вопросом удачи. Кто-то узнал ребёнка по фотографиям, распространяемым в прессе или социальных сетях с иной целью, чем воссоединение семей. Миссия видела обзор того, как 20 детей были репатриированы. В одном случае отец увидел своего сына в российском пропагандистском видео.275

Миссия считает, что российская воюющая сторона нарушает многочисленные обязательства согласно гуманитарному праву, связанные с регистрацией, отслеживанием, коммуникацией и восстановлением контакта с семьями украинских детей, которые были эвакуированы, принудительно перемещены или депортированы на контролируемую Россией территорию, с этими детьми и их семьями. Миссия также считает, что постоянное пренебрежение этими обязанностями МГП усугубляет тяжесть ситуации, в которой оказались эти дети.

2. РАЗМЕЩЕНИЕ И ОБРАЗОВАНИЕ

Оккупационная держава, организующая эвакуацию, также несет ответственность за судьбу эвакуированных детей и должна обеспечивать выполнение установленных требований.276 В случае перемещения необходимо принять все возможные меры, чтобы соответствующие гражданские лица были размещены в удовлетворительных условиях с точки зрения жилья, гигиены, здоровья, безопасности и питания.277 Оккупационная держава, ответственная за перемещение, должна обеспечить надлежащее размещение.278

На оккупированной территории оккупационная держава обязана делать все возможное, чтобы детские учреждения могли полноценно выполнять свои функции, непрерывно, на территории, где они расположены, поскольку любые нарушения этого процесса могут причинить непоправимый ущерб физическому и психологическому развитию детей. Роль оккупационной державы ограничивается только случаем, когда местная власть не выполняет свои обязанности, и нет родственников, способных обеспечить уход и воспитание ребенка. Только в этом случае оккупационная держава может передавать таких детей уполномоченным лицам или учреждениям.

Женевская конвенция IV требует, чтобы детям, разлученным с родителями в результате войны, при любых обстоятельствах было предоставлено образование. Согласно статье 24 Женевской конвенции IV, такие лица, если возможно, должны быть той же национальности, говорить на том же языке и исповедовать ту же религию, что и дети, за которыми они ухаживают. Однако статья 78(2) ДП I уточняет, что «каждый раз, когда происходит эвакуация в иностранное государство, должно быть обеспечено образование каждого ребенка, включая «его религиозное и нравственное воспитание по желанию родителей». Как уже отмечалось, запрет в ДП I любого перемещения детей к враждующей воюющей стороне существует именно для того, чтобы избежать этой конкретной ситуации, «чтобы предотвратить практику воспитания детей в соответствии с определенными политическими или религиозными взглядами, подготовку их к военной службе или воспитание по обычаям, чуждым их семьям». Практически невозможно изолировать детей без сопровождения, принадлежащих к враждующей воюющей стороне, от атмосферы, нарративов и образования населения этой стороны, в которой оказывается ребенок, что обеспечивает перемещенным детям образование и известное культурное воспитание, на которое они имеют право в соответствии с МГП. В отчете о образовательных программах для украинских детей указывается, что это «способствует русскому национализму».279 Миссии было трудно оценить точные условия, в которых содержатся украинские дети в России. Однако ограниченное число детей вернулось в Украину для воссоединения с семьями, и в своих свидетельствах об условиях они говорили о «перевоспитании», а в некоторых случаях также о военной подготовке. Как иллюстрируется многочисленными сообщениями, доведенными до сведения Миссии, образование, которому подвергаются украинские дети, навязывает им военный нарратив враждующей стороны России, игнорируя МГП.

3. ВРЕМЕННЫЙ ХАРАКТЕР И ЗАПРЕТ НА НАТУРАЛИЗАЦИЮ

Отличительной чертой настоящей эвакуации является её временный характер.280 Согласно МКТЮ, длительность перемещения не влияет на его незаконность.281 Хотя предыдущие решения МКТЮ предполагали, что для признания перемещения преступлением против человечности или военным преступлением оно должно было быть совершено с намерением, чтобы вывоз лица или лиц был постоянным,282 Апелляционная палата позднее заявила, что такой нормы lex lata не существует, хотя подчеркнула, что перемещение не должно было быть временным.283

Недобровольная эвакуация детей без сопровождения из зоны активных боевых действий, оправданная или нет, на территорию враждующей стороны никогда не может быть основанием для натурализации или ассимиляции детей в население противника. Важной составляющей защиты перемещенных детей, оказавшихся в руках враждующей стороны, является запрет статьи 50(2) Женевской конвенции IV изменять личный статус ребенка, включая гражданство.

Миссия приходит к выводу, что широкое использование усыновления или подобных мер ассимиляции в отношении детей без сопровождения российской воюющей стороной, как показано в части IV, является нарушением Четвёртой Женевской конвенции. Изменение гражданства украинских детей путем предоставления российского гражданства является нарушением статьи 50(2) Женевской конвенции IV. Содействие перевоспитанию и постоянной интеграции в российские семьи через различные схемы постоянной опеки и потенциального усыновления подтверждает, что перемещенные украинские дети действительно являются жертвами депортации в понимании статьи 49 Женевской конвенции IV.

E. ВОССОЕДИНЕНИЕ/ВОЗВРАЩЕНИЕ ДЕТЕЙ

Согласно статье 49(3) Женевской конвенции IV, защищенные лица, эвакуированные за пределы оккупированной территории, «должны быть перевезены обратно в свои дома, как только прекратятся боевые действия в этом районе». Основной обязанностью оккупационной державы в этих случаях является сделать все возможное для сокращения продолжительности перемещения, содействовать репатриации или воссоединению с семьями, либо передать детей в третью нейтральную страну. Хотя обоснование «безопасности детей» все еще может быть актуальным с точки зрения репатриации в район, к которому принадлежат эти дети, в войне в Украине продолжаются ожесточённые и непредсказуемые боевые действия. Поэтому возвращение детей в районы боевых действий в настоящее время невозможно. Этот факт никоим образом не освобождает российскую воюющую сторону от её обязанностей по воссоединению и репатриации украинских детей без сопровождения, находящихся в её руках.

1. ОБЯЗАННОСТЬ ОБЕСПЕЧИТЬ ВОССОЕДИНЕНИЕ

Главный принцип Женевской конвенции IV заключается в том, что единство семьи должно быть защищено и уважаться. Как воюющие стороны, так и государства-участники Женевских конвенций «всеми возможными способами способствуют воссоединению семей, разлученных вследствие вооруженного конфликта».284 Стороны конфликта всеми возможными способами способствуют воссоединению семей, разлученных вследствие вооруженного конфликта, и поощряют, в частности, деятельность гуманитарных организаций, занимающихся этой задачей.285

Для многих детей без сопровождения, разлученных и сирот процесс воссоединения с членами семьи или опекунами и выезда из оккупированных частей Украины или России является сложным. Миссия была проинформирована множеством заинтересованных сторон о украинцах, сталкивающихся с огромными логистическими препятствиями, чтобы забрать детей, вывезенных в Россию. Дети, родители которых погибли на войне, сталкиваются с другой проблемой — у них может еще не быть официально назначенного опекуна с Украины, хотя украинская власть предприняла некоторые меры для упрощения процесса назначения опекунов сиротам и детям, оставшимся без родительской опеки.286 Даже если опекун с Украины имеет необходимые документы, оккупационная администрация в так называемой «ДНР» требует, чтобы опекун приехал туда, где находится ребенок, чтобы забрать его, с большим личным риском и расходами.287 Также известны случаи детей из оккупированных Россией частей Харьковской области, которых не отправили домой после окончания оздоровительных лагерей. Российская власть требовала от их родителей лично приехать в Российскую Федерацию, чтобы забрать своих детей, что для многих было практически невозможно.

Без формального механизма, созданного для систематического возвращения украинских детей в Украину или их воссоединения с опекунами или попечителями, работа по воссоединению во многом ложится на отдельных лиц при поддержке Министерства по вопросам реинтеграции временно оккупированных территорий Украины, волонтеров, НПО и, возможно, некоторых российских чиновников через неформальные каналы.288 Поэтому Миссия делает вывод, что необоснованно длительное пребывание или необоснованные логистические препятствия нарушают обязанность способствовать воссоединению и противоречат принципам Женевской конвенции IV о том, что единство семьи должно быть защищено и уважаться.

Миссия установила, что на российской стороне в настоящее время не существует функционирующего механизма для воссоединения детей с их родственниками в Украине. Напротив, Миссия выявила устойчивую модель, которая свидетельствует о том, что усилия российской власти по разрешению перемещения детей из Украины к семьям в Российской Федерации, по-видимому, не включают шагов для воссоединения семьи. Система способствует интеграции этих детей в российские семьи, а не возвращению в украинские семьи, игнорируя МГП.

2. ОБЯЗАННОСТЬ СПОСОБСТВОВАТЬ РЕПАТРИАЦИИ

Право на репатриацию является краеугольным камнем МГП, а необходимость поддерживать и восстанавливать единство семьи является центральной темой Женевской конвенции IV. Жертвы, которые были принудительно перемещены, имеют «право на добровольное возвращение в безопасности в свои дома или места обычного проживания, как только причины их перемещения прекращают существовать». Это касается случаев, когда лица были эвакуированы, и в этом случае они «должны быть перевезены обратно в свои дома, как только прекратятся боевые действия в этом районе».289 Возвращение принудительно перемещенных лиц в этом смысле является как правом, так и обязанностью. Отказ в праве на возвращение как можно скорее признается признаком незаконности перемещения.290 Сторонам рекомендуется заключать соглашения о репатриации, возвращении на места проживания или размещении в нейтральной стране определенных категорий интернированных лиц с особыми потребностями, таких как дети.291 Необоснованная задержка в репатриации гражданских лиц является серьезным нарушением согласно ДП I и приравнивается к военному преступлению.292

Возврат детей из лагерей затруднен. Даже дети, находящиеся на другой оккупированной территории, например в Крыму, не могут легко быть возвращены к своим семьям в соответствии с текущей российской практикой, которая отказывается возвращать детей, за исключением близких родственников. Поскольку военное положение не позволяет мужчинам покидать территорию Украины, матери или бабушки должны проехать через территорию враждующей воюющей стороны России и въехать в оккупированный Крым и вернуть ребенка тем же маршрутом. Поездка может представлять угрозу безопасности украинцев. Кроме того, многие не имеют ни средств, ни возможности совершить такую поездку. Старшие подростки, путешествующие самостоятельно или с друзьями и родственниками, как сообщается, требуют разрешения родителей или опекуна, чтобы покинуть Россию.293 Хотя Миссия не нашла доказательств прямого отказа в репатриации, Миссия слышала бесчисленное количество примеров родителей и других членов семьи, которые не могут осуществить репатриацию из-за логистических или технических препятствий.

Отсутствие отдельной системы для репатриации украинских детей, вывезенных с театра военных действий враждующей стороной России, является нарушением права на репатриацию и обязанности способствовать такому возвращению. Миссия установила, что на российской стороне в настоящее время нет функционирующего механизма для репатриации детей в Украину или их транспортировки в третью страну. Напротив, Миссия выявила устойчивую модель, свидетельствующую о том, что усилия российской власти по разрешению перемещения детей из Украины в Российскую Федерацию, по-видимому, не включают шагов для дальнейшей эвакуации в третьи страны или обратно в более безопасные районы Украины. Система способствует постоянному пребыванию и потенциально необоснованной задержке репатриации этих детей, игнорируя МГП.

F. ВЫВОДЫ

Дети на территориях Украины, оккупированных российской воюющей стороной, подвергаются различным перемещениям и принудительным выселениям.

Во-первых, дети подвергаются недобровольному перемещению подальше от активного театра массовых боевых действий. Миссия установила, что хотя многие принудительные перемещения детей в детских учреждениях происходили с соблюдением обязанностей МГП, другие случаи были явными нарушениями МГП, некоторые из которых равнозначны нарушению запрета принудительного перемещения или депортации в Статье 49 Четвертой Женевской конвенции, серьезному нарушению Конвенции и военному преступлению. Фильтрация и интернирование гражданского населения, лояльного к Украине, оккупационной властью привели к разлучению семей с нарушением МГП. Вместо того чтобы быть интернированными вместе с родителями, некоторых из этих детей «доставили в безопасное место» в Россию, как в практическом, так и в идеологическом смысле. Миссия установила, что эта практика недобровольного разлучения семей с последующим перемещением детей в Россию нарушает запреты Четвертой Женевской конвенции (Статья 49) и Статьи 78 ДП I, и равнозначна нарушению запрета депортации по Статье 49 Четвертой Женевской конвенции, серьезному нарушению Конвенции и военному преступлению.

Некоторые дети из Украины были доставлены в другие оккупированные районы Украины или в Россию с согласия своих родителей или законных опекунов для медицинского лечения или оздоровительных лагерей. Однако Миссия установила, что длительное пребывание, навязанное оккупационной властью, в большинстве случаев является недобровольным и равнозначно нарушению Статьи 78 ДП I. В ситуациях, когда дети впоследствии вывозятся в Россию или когда обращение с детьми явно направлено на длительное пребывание, это недобровольное перемещение может быть приравнено к депортации согласно Статье 49 Четвертой Женевской конвенции.

Украинские дети, оказавшиеся в руках российской оккупационной власти, должны быть воссоединены со своими семьями или репатриированы как можно скорее. Согласие защищаемых лиц на оккупированной территории на перемещение детей должно рассматриваться осторожно, и любой тип эвакуации является временной мерой. Необоснованно длительное пребывание или необоснованные логистические препятствия нарушают обязанность МГП способствовать воссоединению и противоречат принципам Четвертой конвенции о том, что единство семьи должно быть защищено и уважаться.

Перемещение Россией украинских детей в районы, оккупированные воюющей стороной России, или на территорию России и пренебрежение обязанностью создания обязательных механизмов согласно Четвертой Женевской конвенции для отслеживания этих детей, информирования о их местонахождении и содействия урегулированию ситуации этих детей с точки зрения репатриации или воссоединения с семьями, усиливают тяжесть многих других нарушений МГП и демонстрируют позорное отклонение от правил МГП и пренебрежение ими, направленное на обеспечение защиты и уважения детей согласно Четвертой Женевской конвенции и ДП I.

Подвергать детей без сопровождения усыновлению или подобным мерам ассимиляции является анафемой для Четвертой Женевской конвенции. Изменение гражданства украинских детей путем предложения российского гражданства является нарушением Статьи 50(2) Четвертой Женевской конвенции. Эта политика также противоречит принципам Четвертой конвенции о том, что единство семьи должно быть защищено и уважаться. Содействие усыновлению российскими семьями свидетельствует о планах длительного пребывания и может указывать на подготовку к серьезному нарушению необоснованной задержки репатриации гражданских лиц в Статье 85(4)(b) ДП I. Это также подтверждает, что перемещенные украинские дети действительно являются жертвами депортации в понимании Статьи 49 Четвертой Женевской конвенции IV.